Правовую систему можно рассматривать как способ организации общественного, экономического, морального и других видов поведения, следовательно, правовые системы должны соответствовать обществу. Вместе с тем они обладают определенной автономией. Это касается языка (создание собственных понятий и придание обычным словам специфических значений), собственных способов аргументации и мышления, собственного стиля, который проявляет себя в договорах, уставах, судебных решениях и т. д. Она создает свой бинарный код, дихотомии право/неправо, легально/нелегально, юридически действительно/недействительно, правомерно/неправомерно и т.д. Но в реальности нет «чистых» правовых явлений. При вынесении судебных решений, т.е. при реализации права в действии значительную роль играют представления общества о справедливости, политические и экономические мотивы. Также необходимо принимать во внимание «человеческий фактор» - и не только в реализации права, но и в нормообразовании.
Важно понимать, кто, как и почему задает этот бинарный код и как он меняется, в том числе и посредством актов, производимых судами. Этот вопрос имеет важное значение для понимания сущности и механизмов функционирования демократии, как политической организации общества. Существует концепция, что источником права является общество как система справедливого сотрудничества граждан, условия которого должны быть согласованы на разумных началах. Суверенитет народа, как основа демократии, основывается на том, что люди, индивиды, изначально наделены чувством справедливости и ориентируются на то, что является добром.
Но как они могут реализовать свои права суверена? И здесь мы имеем дело о соотношении демократии и политических институтов, которым согласно этой концепции, предполагается предоставить политические, управленческие и юридические полномочия. Иными словами, политическому классу, просвещенной элите, функционерам политических партий, если воспользоваться советской терминологией – «передовому авангарду народа». Участие граждан, народа заключается в голосовании на референдумах, выборах, участии в различных массовых мероприятиях, что, конечно, является очень важным, необходимым условием демократии, но не достаточным. В обществе необходимо создать множество механизмов и процессов, с помощью которых граждане могут свободно тематизировать свои проблемы, конкретизировать свои чаяния т искать решения – как нормативные, так и фактические, и институциональные.
Вопрос о социальной и юридической обоснованности норм и практик решается в необходимой интерсубъективной динамике выработки аргументов, которые могут рационально восприняты всеми. Легитимность исходит из законности, а законность не имеет смысла без легитимности. Демократический принцип должен устанавливать способы и процедуры легитимной институционализации права, а претендовать на легитимность могут только те юридические законы, которые выработаны в процессе публичного дискурса. Легитимность реализуется через участие в демократических процессах, позволяющих в демократических обществах практически выбрать и легитимировать действующие в них нормы, права и институты.
Kommentare